Припинення Україною двостороннього інвестиційного договору з Росією: що сталося і що це означає для потенційних майбутніх претензій

З початку повномасштабного російського вторгнення та після розриву дипломатичних відносин з Росією 24 лютого 2022 року Україна оголосила про численні виходи з міжнародних договорів, підписаних з Росією та Білоруссю. Нещодавно з'явилася кілька повідомлень (тут і тут) про намір України розірвати Угоду між Урядом Російської Федерації та Кабінетом Міністрів України про заохочення та взаємний захист інвестицій (Україна-Росія BIT або BIT). Однак процес та наслідки припинення були оточені деякою плутаниною. У цій публікації в блозі ми прагнемо надати ясність у цьому відношенні.

Коротше кажучи, закон про припинення українсько-російського БІТ був прийнятий 10 серпня 2023 року, а припинення набуде чинності 27 січня 2025 року. В результаті функціонування так званого "заснедного положення" БІТ, українські та російські інвестиції, здійснені на території відповідної іншої країни до 27 січня 2025 року, залишаються захищеними відповідно до БІТ до 27 січня 2035 року.

Хронологія завершення BIT

Україна-Росія BIT був підписаний 27 листопада 1998 року та ратифікований 15 грудня 1999 року та 2 січня 2000 року Україною та Росією відповідно. Договір набув чинності 27 січня 2000 року.

Згідно з українською пояснювальною законодавчою документацією, процес припинення БІТ був запущений 13 грудня 2022 року, коли Служба безпеки України направила прем'єр-міністру Шмигалю лист "щодо термінового припинення дії БІТ". Цікаво, що за день до цього, 12 грудня 2022 року, група депутатів Державної Думи Росії подала законопроект "про денонсування угод про заохочення та взаємний захист капітальних інвестицій" з так званими "недружніми державами" (при цьому Україна вважається такою). Станом на сьогодні, схоже, процес доопрацювання законопроекту в Державній Думі не пішов далі.

18 квітня 2023 року Кабінет Міністрів України схвалив законопроект про припинення дії БІТ України та Росії (Законопроект). Текст законопроекту, поданий до Верховної Ради для затвердження, містив два положення - (i) припинення БІТ; і (ii) набрання законом чинності наступного дня після його публікації - що було виправдано в пояснювальній записці на основі фундаментальної зміни обставин.

Згодом, після кількох раундів перегляду та поправок, Верховна Рада прийняла Закон України No 3329-IX 10 серпня 2023 року. Він набув чинності 7 вересня 2023 року після того, як його підписав президент Зеленський 4 вересня 2023 року. Згідно з офіційним веб-сайтом Верховної Ради, БІТ Україна-Росія буде припинено 27 січня 2025 року.

Ефект припинення

Обсяг захисту BIT після його припинення представляє істотний інтерес для інвесторів. Що найважливіше, Україна-Росія BIT містить положення про припинення дії у статті 14(3), в якому зазначено, що права та обов'язки, передбачені договором для інвестицій, які були здійснені до припинення дії БІТ, залишатимуться чинними ще протягом десяти років після припинення.

Як зазначалося вище, початкова версія законопроекту посилалася на "фундинальна зміна обставин" як причину припинення БІТ Україна-Росія, посилаючись на статтю 62 Віденської конвенції про право договорів. У пояснювальній записці від 19 квітня 2023 року зазначено, що воєнний стан, введений в Україні, "не є суттєвою підставою для згоди сторін на обов'язковість [БІТ]". У примітці далі пояснюється, що "застосування спеціальної процедури через фундаментальну зміну обставин" дозволить Україні визначити дату припинення дії БІТ відповідно до міжнародних стандартів, залежно від положень про припинення, викладених у БІТ.

Ці міркування викликали юридичну дискусію в українському уряді. Наприклад, Центральний офіс наукових експертів, який є частиною Апарату Верховної Ради, рекомендував не засновувати припинення БІТ на "фундаментальній зміні обставин" відповідно до статті 62 (1) VCLT. Він дійшов висновку, що, роблячи це, "залишиться незрозумілим", чи буде положення про припинення дії, що міститься в БІТ Україна-Росія, "продовжувати застосовуватися після припинення, на основі чого українські інвестори захищатимуть свої права, порушені Російською Федерацією".

Аналогічним чином Комітет Верховної Ради з питань зовнішньої політики та міжпарламентського співробітництва також дійшов висновку, що посилання на "фундаментальну зміну обставин" може поставити під загрозу прийнятність майбутніх претензій українських інвесторів до Росії. Потім він навів "аналіз та порівняння" збитків, завданих Російською Федерацією Україні та її громадянам та юридичним особам (за оцінками, приблизно в 600 мільярдів доларів США), з одного боку, з потенційними втратами, понесеними Російською Федерацією та її громадянами у зв'язку з конфіскацією їхніх активів, з іншого боку. Виходячи з цього, всі розробники погодилися, що підтримка українсько-російського БІТ протягом 10 років після її припинення буде "більш вигідною" для України та її громадян. Тому Комітет дійшов висновку, що "в національних інтересах України" буде не використовувати посилання на фундаментальну зміну обставин, а замість цього припинити дію БІТ відповідно до його положень (тобто статті 14(2)), залишивши можливість ініціювання інвестиційних арбітражів "українськими жертвами дій Російської Федерації (включаючи державні органи)" до 2035 року як "безперечну".

Ці зобов'язання згодом були визнані Міністерством економіки України в переглянутій пояснювальній записці від 20 червня 2023 року, в якій зазначено, що "щодо інвестицій, зроблених до дати припинення [БІТ] і охоплених ним, положення всіх інших статей [БІТ] залишаються чинними протягом наступних десяти років після цієї дати".

Висновок

З початку повномасштабного російського вторгнення українські громадяни та юридичні особи зазнали значних втрат. Враховуючи, що конфлікт триває, збитки, ймовірно, продовжуватимуть зростати. Як показує лінія успішних "кримських справ", порушених під Українсько-російський БІТ після незаконної анексії півострова в 2014 році, інвестиційний арбітраж пропонує українським інвесторам один з небагатьох життєздатних шляхів домагатися компенсації проти Росії. Згідно з загальнодоступною інформацією, дев'ять справ ISDS наразі перебувають на розгляді проти Російської Федерації в рамках БІТ. Крім того, кілька українських інвесторів та організацій нещодавно висловили намір розпочати арбітражне провадження проти Росії за передбачуване захоплення їхніх активів на окупованих територіях (наприклад, див. тут і тут). Тому, незважаючи на нещодавно оголошене Україною припинення дії БІТ, і завдяки продовженню застосування її положення про припинення дії, договір ще може спричинити ряд майбутніх претензій.

Автори хотіли б подякувати Катерині Кириченко та Наталії Кічук за допомогу в підготовці цієї публікації в блозі.

Щоб переглянути все форматування цієї статті (наприклад, таблиці, виноски), будь ласка, перейдіть до оригіналу тут.