Іноземні інвестиції в Європейському Союзі: Огляд та важливі аспекти

Європейський Союз (ЄС) є одним з найбільших регіональних економічних блоків у світі. Його економіка приваблює іноземних інвесторів, які бажають вкладати свій капітал у різні сектори. Давайте розглянемо деякі ключові аспекти регулювання іноземних інвестицій у ЄС.

1. Свобода переміщення капіталів

Згідно з Договором про створення Європейської економічної спільноти, країни-члени ЄС не можуть обмежувати переміщення капіталів між собою та з третіми країнами. Це сприяє розвитку внутрішнього ринку та забезпечує інвесторам вільний доступ до різних ринків.

2. Правовий статус інвесторів

Інвестори мають право створювати підприємства, купувати акції, керувати бізнесом та здійснювати підприємницьку діяльність в межах ЄС. Це сприяє розвитку бізнесу та залученню іноземних інвестицій.

3. Захист прав інвесторів

Європейська комісія встановлює правила конкуренції для фінансових послуг, зокрема банківських та страхових ринків. Це забезпечує прозорість, захист інвесторів та сприяє стійкому економічному зростанню.

4. Іноземні інвестиції в Європейському Союзі

Регулювання іноземних інвестицій у ЄС є складним завданням, яке враховує багато аспектів. Важливо забезпечити баланс між захистом інвесторів та сприянням економічному розвитку. ЄС продовжує працювати над вдосконаленням своєї інвестиційної політики, щоб забезпечити стійкий розвиток регіону.

Далі, пропонуємо вашій увазі переклад статті спеціалістів міжнародної юридичної компанії Allen & Overy LLP

Коротко: процедура перегляду іноземних інвестицій в Європейському Союзі.

Процедура

Юрисдикційні пороги

Які юрисдикційні пороги викликають перегляд або застосування закону? Чи є подання обов'язковим?

Регламент ЄС про прямі іноземні інвестиції (Регламент ЄС про ПІІ) встановлює перелік факторів, які держави-члени та Комісія заохочуються (але жодним чином не зобов'язані) враховувати при визначенні того, чи можуть прямі іноземні інвестиції вплинути на безпеку або громадський порядок, включаючи:

Критична інфраструктура, будь то фізична або віртуальна (включаючи енергію, транспорт, воду, охорону здоров'я, зв'язок, засоби масової інформації, обробку або зберігання даних, аерокосмічну, оборонну, виборчу або фінансову інфраструктуру та чутливі об'єкти), а також землю та нерухомість, що мають вирішальне значення для використання такої інфраструктури;
критичні технології та "елементи подвійного використання" (тобто програмне забезпечення та технології, які можуть використовуватися як для цивільних, так і для військових цілей, як визначено в статті 2(1) Регламенту Ради (ЄС) No 428/2009), включаючи штучний інтелект, робототехніку, напівпровідники, кібербезпеку, аерокосмічну, оборонну, зберігання енергії, квантові та ядерні технології, а також нанотехнології та біотехнології;
постачання критичних ресурсів, включаючи енергію або сировину, а також продовольчу безпеку;
доступ до конфіденційної інформації, включаючи особисті дані, або можливість контролювати таку інформацію; або
Свобода та плюралізм ЗМІ.

Крім того, при визначенні того, чи можуть прямі іноземні інвестиції вплинути на безпеку або громадський порядок, держави-члени та Європейська комісія (Комісія) також можуть враховувати, зокрема, чи:

іноземний інвестор прямо або опосередковано контролюється урядом, включаючи державні органи або збройні сили, третьої країни, в тому числі через структуру власності або значне фінансування;
іноземний інвестор вже був залучений до діяльності, що впливає на безпеку або громадський порядок у державі-члені; або
існує серйозний ризик того, що іноземний інвестор займається незаконною або злочинною діяльністю.

Оформлення національних інтересів

Яка процедура отримання національного очищення інтересів від операцій та інших інвестицій? Чи є якісь збори за подання? Чи є подання обов'язковим?

Регламент ЄС про ПІІ не передбачає жодного централізованого механізму перевірки на рівні ЄС, за допомогою якого Комісія або будь-яка інша установа ЄС матиме останнє слово щодо іноземних інвестицій.

Обов'язок повідомляти відповідно до Регламенту ЄС про ПІІ покладаються на держави-члени, які здійснюють перевірку відповідно до своїх національних правил. Держави-члени повинні якомога швидше повідомити Комісію та інші держави-члени про будь-які прямі іноземні інвестиції на їх території, які проходять перевірку.

Інформація, яку держави-члени повинні повідомити іншим державам-членам та Комісії в рамках цього повідомлення або у відповідь на запити на додаткову інформацію (незалежно від того, чи прямі іноземні інвестиції підлягають процедурі перевірки), включає:

структура власності іноземного інвестора та підприємства, в якому прямі іноземні інвестиції заплановані або завершені, включаючи інформацію про кінцевого інвестора та участь у капіталі;
приблизна вартість прямих іноземних інвестицій;
продукти, послуги та ділові операції іноземного інвестора та підприємства, в якому прямі іноземні інвестиції заплановані або завершені;
відповідні ділові операції іноземного інвестора та підприємство, в якому прямі іноземні інвестиції заплановані або завершені;
фінансування інвестицій та їх джерела на основі найкращої інформації, доступної державі-члену; та
Дата, коли прямі іноземні інвестиції планується завершити або були завершені.

Повідомлення також може включати список держав-членів, чия безпека або громадський порядок, як вважається, можуть постраждати.

Нарешті, і де це можливо, держава-член, яка здійснює перевірку, повинна намагатися, як частина повідомлення, вказати, чи вважає вона, що прямі іноземні інвестиції, що проходять перевірку, є:

ймовірно, вплине на проєкти або програми, що представляють інтерес для ЄС (тобто проекти, що передбачають значне фінансування з боку ЄС або встановлені законодавством ЄС, такі як Galileo, глобальна супутникова навігаційна система ЄС; Horizon 2020, яка сприяє дослідженням, інноваціям та ключовим сприятливим технологіям; та Транс'європейські мережі з енергетики, які зосереджені на енергетичній інфраструктурі); або
Ймовірно, підпаде під дію Регламенту ЄС про злиття; або обох.

Така інформація повинна бути надана державою-членом перевірки без невиправданої затримки відповідно до статті 9 Регламенту ЄС про ПІІ.

Комісія опублікувала 19 квітня 2021 року шаблонну форму повідомлення (форму Комісії), яку держави-члени повинні використовувати для складання необхідної інформації. Він зазначив, що форма Комісії повинна підвищити якість інформації, поданої державами-членами, тим самим забезпечуючи швидкий перегляд іншими державами-членами та Комісією і врешті-решт прискорюючи процес прийняття рішень у державах-членах, що переглядають.

Яка сторона відповідає за отримання схвалення?

Підприємства (інвестори або цільові підприємства) не зобов'язані безпосередньо повідомляти про транзакції Комісії або іншим державам-членам, якщо відповідна інвестиція не запускає застосування національного режиму перевірки.

Процес розгляду

Скільки часу займає процес рецензування? Які фактори визначають терміни оформлення? Чи є якісь винятки, або будь-які прискорені або "прискорені" варіанти?

Процес розгляду починається, коли держава-член повідомляє Комісію та інші держави-члени про будь-які прямі іноземні інвестиції на її території, які проходять перевірку. Це повідомлення має відбутися якомога швидше після того, як відповідна держава-член розпочне власний огляд відповідно до застосовного національного режиму. Повідомлення повинно містити всю відповідну інформацію, що описує запропоновану інвестицію та зацікавлених іноземних інвесторів.

Не пізніше 15 календарних днів після отримання повідомлення інші держави-члени та Комісія повинні повідомити державу-члена, яка здійснює перевірку, про свій намір надати коментарі (у випадку держав-членів) або висновок (у випадку Комісії). Протягом цього періоду інші держави-члени та Комісія також можуть вимагати, щоб держава-член, яка здійснює перевірку, надала додаткову інформацію. Будь-який запит на додаткову інформацію повинен бути належним чином обґрунтованим, обмеженим інформацією, необхідною для надання коментарів або висловлення висновку, пропорційним меті запиту і не надто обтяжливим для держави-члена, яка здійснює перевірку. Запити на інформацію та відповіді, надані державами-членами, повинні бути надіслані Комісії одночасно.

Якщо держава-член вважає, що прямі іноземні інвестиції, які проходять перевірку в іншій державі-члені, ймовірно, вплинуть на її безпеку або громадський порядок, або мають інформацію, що стосується такого скринінгу, вона може надати коментарі державі-члену, яка здійснює перевірку. Коментарі повинні бути адресовані державі-члену, яка здійснює перевірку, і надсилатися до Комісії одночасно. Комісія повинна повідомити інші держави-члени про те, що були надані коментарі. Коментарі повинні бути надіслані державі-члену, яка здійснює перевірку, протягом розумного періоду часу, і в будь-якому випадку не пізніше 35 календарних днів після отримання повідомлення. Однак, якщо була запитана додаткова інформація, коментарі повинні бути надіслані державами-членами не пізніше 20 календарних днів після отримання додаткової інформації.

Аналогічно, якщо Комісія вважає, що прямі іноземні інвестиції, які проходять перевірку, ймовірно, вплинуть на безпеку або громадський порядок у більш ніж одній державі-члені, або мають відповідну інформацію щодо цих прямих іноземних інвестицій, вона може видати висновок, адресований державі-члену, яка здійснює перевірку. Комісія може видати висновок незалежно від того, чи надали коментарі інші держави-члени. Комісія також може видати висновок після коментарів інших держав-членів. Крім того, якщо принаймні третина держав-членів вважають, що прямі іноземні інвестиції, ймовірно, вплинуть на їх безпеку або громадський порядок, Комісія зобов'язана видати такий висновок, якщо це виправдано. У всіх випадках Комісія повинна повідомити інші держави-члени про те, що була видана думка. Він повинен надіслати будь-який висновок державі-члену, яка здійснює перевірку, протягом розумного періоду часу, і в будь-якому випадку не пізніше 35 календарних днів після отримання повідомлення. Однак, якщо була запитана додаткова інформація, Комісія повинна надіслати висновок не пізніше ніж через 20 календарних днів після отримання додаткової інформації. Крім того, і як виняток зі стандартного терміну, Комісія може видати висновок після коментарів інших держав-членів, не пізніше ніж через п'ять календарних днів після закінчення термінів, що застосовуються до держав-членів.

Нарешті, Регламент ЄС про ПІІ дозволяє швидше процес, де необхідність негайних дій належним чином виправдана. Дійсно, у виняткових випадках, коли держава-член, яка здійснює перевірку, вважає, що її безпека або громадський порядок вимагають негайних дій, вона повинна повідомити інші держави-члени та Комісію про свій намір винести рішення про перевірку до термінів, зазначених вище. У такому випадку інші держави-члени та Комісія повинні намагатися надати коментарі або оперативно видати висновок.

Чи потрібно завершити перевірку, перш ніж сторони зможуть закрити транзакцію? Які штрафи або інші наслідки, якщо сторони здійснюють транзакцію до отримання дозволу?

Чи може бути завершена пряма іноземна інвестиція до оформлення відповідним національним органом - це питання чинного національного законодавства. Держави-члени залишаються вільними у прийнятті рішень щодо прийняття національного режиму скринінгу. Для тих держав-членів, які мають національний режим скринінгу, відповідно до Регламенту ЄС про ПІІ немає зобов'язання накладати зобов'язання про призупинення.

Ніякі штрафи не можуть бути накладені на іноземних інвесторів відповідно до Регламенту ЄС про ПІІ.

Залучення влади

Чи можна отримати офіційні або неформальні вказівки від влади до подання документів? Чи очікує влада попереднього діалогу чи зустрічей?

Регламент ЄС про ПІІ не передбачає, що іноземні інвестори мають прямий доступ до Комісії. Механізм співпраці, встановлений Регламентом ЄС про ПІІ, починається лише з того моменту, коли держава-член перевіряє прямі іноземні інвестиції, повідомляє інші держави-члени та Комісію, або коли держава-член або Комісія запитує інформацію від держави-члена, оскільки вона вважає, що прямі іноземні інвестиції, які не проходять перевірку, ймовірно, вплинуть на безпеку або громадський порядок.

Коли урядові відносини, зв'язки з громадськістю, лобіювання або інші фахівці використовуються для підтримки розгляду транзакції владою? Чи існують інші законні неформальні процедури для полегшення або прискорення оформлення?

Комісія заявила, що оцінюватиме ризики для безпеки або громадського порядку на основі інформації, отриманої від держави-члена, де планується або завершена інвестиція, або з інших доступних джерел, але не буде зв'язуватися безпосередньо з інвесторами або іншими зацікавленими сторонами. Натомість Комісія буде покладатися на держави-члени, які зобов'язані надавати інформацію Комісії або іншим державам-членам, запитувати необхідну інформацію безпосередньо у бізнесу.

Іноземні інвестори або цільові підприємства можуть наймати юристів, лобістів, галузевих експертів або інших фахівців у сфері зв'язків з урядом або державних справ для підготовки національної подачі та підтримки огляду на національному рівні, а також для надання допомоги сторонам та національним органам влади в розумінні європейського контексту. Однак цим фахівцям не надається прямий доступ до Комісії відповідно до Регламенту ЄС про ПІІ.

Які повноваження після закриття або зворотної дії мають органи влади для перегляду, оскарження або розкручування транзакції, яка в іншому випадку не підлягала перегляду перед злиттям?

Навіть за відсутності будь-якого офіційного розслідування прямих іноземних інвестицій, будь-яка держава-член та Комісія можуть звернути увагу на заплановані або завершені іноземні інвестиції в іншу державу-член. Ця можливість залишається відкритою до 15 місяців після завершення інвестицій. Як і у випадку перевірки підприємства прямих іноземних інвестицій, держава-член може отримувати коментарі від інших держав-членів або висновки від Комісії, і вона зобов'язана їх враховувати. Регламент ЄС про ПІІ не передбачає, які наслідки матиме цей процес для держав-членів, де не існує режиму скринінгу або де не передбачається перевірка ex-post. Однак у міркуваннях Регламенту ЄС про ПІІ, посилаючись на загальний обов'язок держав-членів щодо щирої співпраці, настійно закликають держави-члени розглянути заходи, доступні відповідно до їх національного законодавства або в їх більш широкому формуванні політики.

Allen & Overy LLP - Чарльз Поммєс та Домінік Лонг

Переглянути оригінал.