Підготовка та узгодження договорів про надання консультаційних та професійних послуг
- Owner
- 19 груд. 2023 р.
- Читати 5 хв
Компанії наймають фірми, що надають професійні послуги, або консультантів, які мають профільну експертизу, щоб допомогти покращити конкретні сфери бізнесу, проаналізувати проблему або досягти певної мети. Консультанти спеціалізуються в таких галузях, як право, маркетинг, фінанси, інформаційні технології та людські ресурси. Контракти, що деталізують відносини на основі послуг, повинні бути ретельно складені, щоб мінімізувати юридичні ризики та гарантувати, що компанія максимізує віддачу від своїх інвестицій.
Обов'язково враховуйте умови, викладені нижче, під час складання або ведення переговорів щодо договору про надання професійних послуг. Звичайно, кожна угода повинна бути адаптована до відповідної юрисдикції та характеру пропонованих послуг. Загалом сторона, яка надає перший призов, матиме тактичну перевагу.
Інтелектуальна власність
Більшість консультантів створюють письмові матеріали або інші робочі продукти від імені компанії у зв'язку зі своїми послугами, а це означає, що права інтелектуальної власності (ІВ) обох сторін повинні бути чітко визначені до початку відносин.
За замовчуванням у багатьох юрисдикціях консультант і компанія спільно володіють інтелектуальною власністю, створеною консультантом від імені компанії. Для того, щоб компанія мала права на ІВ, їй слід розглянути можливість зазначення в договорі, що компанія зберігає за собою право власності, право власності та права на ІВ, створені консультантом відповідно до договору. Консультанту має бути заборонено використовувати або розголошувати інтелектуальну власність третім особам без попереднього письмового дозволу компанії.
Вкрай важливо, щоб права інтелектуальної власності були добре встановлені як між компанією, так і між сторонами-консультантами.
Відповідно до Закону США про авторське право, консультант, який створює творчий твір, є автором і власником авторських прав, якщо в угоді не зазначено, що твір є «роботою, зробленою за наймом», на додаток до інших критеріїв. У такому випадку компанія буде вважатися як автором, так і власником авторських прав на твір. Однак не всяку творчу роботу можна віднести до творів, виконаних за наймом. Наприклад, результати повинні належати до однієї з дев'яти категорій, щоб відповідати класифікації, які включають, наприклад, внесок у колективний твір, частину аудіовізуального твору або додатковий твір.
У деяких юрисдикціях робота, виконана для класифікації найму, має більш серйозні наслідки, які необхідно розглядати в поєднанні з іншими умовами угоди, і включення цієї фрази може навіть завдати шкоди компанії.
Наприклад, у Каліфорнії консультант, чия робота виконується за наймом відповідно до угоди, вважається працівником компанії, що породжує для компанії багато зобов'язань, які не зобов'язані надавати незалежному підряднику. Крім того, врахуйте, що консультант може використовувати ту саму інтелектуальну власність для надання послуг іншим клієнтам, і така домовленість може вимагати, щоб клієнт володів цією інтелектуальною власністю або сторони володіли нею спільно.
Для того, щоб компанія мала права на ІВ, їй слід розглянути можливість зазначення в договорі, що компанія зберігає за собою право власності, право власності та права на ІВ, створені консультантом відповідно до договору.
Якщо компанія обмежена у своїх можливостях володіти інтелектуальною власністю з будь-якої причини, ретельне складання може зберегти права, достатні для цілей компанії, наприклад, надання компанії всесвітньої, невиключної ліцензії на використання інтелектуальної власності для внутрішнього використання відповідно до угоди. Також може бути корисним зазначити, що, якщо результати з будь-якої причини не відповідають вимогам як роботи, зроблені за наймом, консультант автоматично призначає їх компанії. У будь-якому консалтинговому договорі, якщо компанія і консультант мають права на об'єкт інтелектуальної власності, в договорі має бути чітко зазначено, яка сторона є власником і які права надаються невласнику.
Дострокове розірвання
Більшість консультаційних угод стосуються різних обставин, за яких відносини можуть припинитися, включаючи автоматичне розірвання або припинення з причини. Але формулювання, що стосуються дострокового розірвання договору, вимагає ретельного розгляду багатьох факторів, і прозорість навколо цієї можливості на етапі переговорів може допомогти уникнути суперечок і судових позовів у майбутньому. Сторони повинні приділяти стільки ж уваги своїй потенційній стратегії виходу, скільки й опису етапів і результатів консультанта. Незалежно від того, яка сторона посилається на дострокове розірвання договору, вкрай важливо забезпечити плавний перехід, передбачаючи очікування обох сторін, фінансові та інші, у разі дострокового розірвання.
Дострокове розірвання вимагає такої ж уважності, як і цілі, викладені в угоді, щоб підготуватися до будь-яких потенційних результатів.
Залежно від характеру послуг, компанія може захотіти припинити дію з міркувань зручності або при нездатності консультанта своєчасно виконати критичний етап. Можливо, має сенс дозволити припинення повністю або частково з відповідним коригуванням вартості за сценарієм продовження надання певних послуг, поки інші послуги припиняються. Фінансові наслідки дострокового розірвання повинні бути ретельно викладені, на додаток до способів, якими компанія очікує надання послуг протягом періоду між повідомленням і датою набрання чинності припиненням. Формулювання, що оточують період повідомлення, повинні точно відображати кількість часу, необхідного для ефективного припинення відносин, враховуючи характер залучених послуг.
Незалежно від того, яка сторона посилається на дострокове розірвання договору, вкрай важливо забезпечити плавний перехід, передбачаючи очікування обох сторін, фінансові та інші, у разі дострокового розірвання.
Якщо компанія передасть послуги іншому консультанту або постачальнику послуг, в угоді має бути зазначено, що консультант або фірма, що надає професійні послуги, повинні співпрацювати під час переходу. Наприклад, угода повинна передбачати, чи потрібен компанії доступ до даних або контенту, який знаходиться в розпорядженні консультанта. Нарешті, обов'язково потрібно подумати про те, чи будуть у сторін відносини після розірвання, і якщо так, то як вони будуть скориговані, і які положення угоди залишаться в силі після розірвання.
Конфіденційність та пов'язані з нею положення
Оскільки більшість фірм і консультантів, що надають професійні послуги, мають кілька клієнтів в одній галузі, угоди з ними повинні стосуватися конфіденційності та нерозголошення, а також потенційно пов'язаних положень, таких як комерційна таємниця та непереманювання. Як мінімум, обов'язково ретельно визначте конфіденційну інформацію та вкажіть, що вона повинна використовуватися лише для досягнення угоди. Найкращою практикою є захист конфіденційності самого договору, а також обмеження доступу консультанта до конфіденційної інформації поза сферою послуг, що надаються.
В інтересах компанії обмежити доступ консультантів до конфіденційної інформації для подальшого запобігання будь-яким порушенням або порушенням.
Угода може забороняти консультанту змінювати або дублювати конфіденційну інформацію та описувати процедуру, якої консультант повинен дотримуватися у разі порушення (тобто негайно інформувати компанію та діяти на випередження, запобігаючи будь-яким подальшим порушенням). Консультанту також може бути заборонено розголошувати комерційну таємницю компанії або використовувати комерційну таємницю в інтересах інших компаній під час або після припинення їх послуг. Крім того, будь-яка комерційна таємниця, розроблена консультантом в ході дії договору, може бути захищена як конфіденційна, ліцензована або належить компанії. Консультант несе відповідальність за порушення будь-яких положень про конфіденційність.
Як мінімум, обов'язково ретельно визначте конфіденційну інформацію та вкажіть, що вона повинна використовуватися лише для досягнення угоди.
Залежно від юрисдикції та залучених послуг, компанії можуть розглянути можливість заборони консультанту залучати співробітників протягом певного періоду під час та/або після припинення відносин.
Компенсація
Усі консультаційні угоди повинні стосуватися відшкодування збитків і враховувати пов'язані з цим концепції, такі як обов'язок сторони захищати та захищати від відповідальності, які широко варіюються залежно від юрисдикції та характеру відносин. Якщо консультант має повний контроль над предметом послуг, компанії, як правило, буде вигідно розробити одностороннє положення, яке вимагає від консультанта відшкодувати компанії збитки, що виникли в результаті недбалості або порушення будь-яких гарантій, пов'язаних з наданням послуг. Ці положення можуть бути розроблені для застосування до додаткової поведінки, такої як порушення чинного законодавства, навмисні дії та інша протиправна поведінка. Консультанти також можуть погодитися відшкодувати своїм клієнтам будь-які податкові зобов'язання, що виникли в результаті угоди.
Консультаційні угоди повинні стосуватися відшкодування збитків як способу гарантування компенсації у разі неправомірної поведінки.
Складні угоди, а також ті, що передбачають великі суми, часто вимагають досить тривалих положень про відшкодування збитків. Наприклад, компанія може захотіти деталізувати процедури повідомлення, вимагаючи, щоб консультант надав компанії негайне повідомлення про будь-яку претензію разом із відповідною документацією. Консультант також може бути зобов'язаний підтримувати достатню страховку для покриття своїх зобов'язань щодо відшкодування збитків за договором.
Під час переговорів, якщо фірма, що надає професійні послуги, або консультант наполягає на взаємному відшкодуванні, обов'язково адаптуйте формулювання відповідно до характеру послуг. Часто немає сенсу просто повторювати положення про відшкодування збитків з компанією як відшкодувачем, коли консультант є тим, хто контролює послуги. Ретельно складене положення про відшкодування збитків може мати значний вплив не тільки на сам судовий процес, але й запобігти виникненню спорів, пов'язаних з угодою.
Баланс між гнучкістю та реальністю
Як і у випадку з будь-яким договором, зміст вищезазначених положень буде залежати від юрисдикції, характеру пропонованих послуг, вартості договору та багатьох інших факторів. Гнучкість і індивідуальний характер консультацій повинні бути збалансовані з реальністю потенційних розбіжностей, які посилюються, якщо угода неякісно складена. Чим ретельніше буде приділено увагу умовам угоди, тим легше буде уникнути — або принаймні швидко вирішити — будь-які суперечки, що виникають під час відносин.
Comments